12月7日，《北京市平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域反壟斷合規(guī)指引》(2021年版)正式對外發(fā)布。針對平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域競爭行為的特點(diǎn)和趨勢，《指引》回應(yīng)了“二選一”“大數(shù)據(jù)殺熟”等互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的業(yè)態(tài)和競爭行為，并對經(jīng)營者作出15處風(fēng)險預(yù)警提示，以提高經(jīng)營者壟斷風(fēng)險防范意識。

以《反壟斷法》為依據(jù)，北京市市場監(jiān)管發(fā)展研究中心和中國政法大學(xué)競爭法研究中心組成課題組共同研究制定了《指引》。值得關(guān)注的是，結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)業(yè)態(tài)特點(diǎn)，《指引》不僅就反壟斷法規(guī)制的涉嫌壟斷行為的基本內(nèi)容、行為表現(xiàn)和風(fēng)險提示進(jìn)行了說明，而且列舉了相應(yīng)案例，從而更好地引導(dǎo)企業(yè)建立和加強(qiáng)反壟斷合規(guī)管理制度，自覺規(guī)范經(jīng)營行為。

《指引》創(chuàng)新性地采用非法條形式并引入場景案例，通過將實際處罰案例與指引性規(guī)則相結(jié)合，讓企業(yè)更容易理解和把控風(fēng)險。《指引》共列舉了12個案例和8個示例，真實案例來源于中國及歐盟、美國反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)公開的處罰案件，其中中國案例8個、美國及歐盟案例4個。為避免誤解，《指引》中列舉的真實案例不指出經(jīng)營者名稱。《指引》還編寫了8個模擬示例，針對平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者具有違法可能性的行為采取模擬示例的形式，經(jīng)營者根據(jù)示例行為描述，檢視自身行為是否合規(guī)，提高壟斷風(fēng)險識別能力。

近年來，國家不斷出臺政策規(guī)范“二選一”“大數(shù)據(jù)殺熟”等互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的業(yè)態(tài)和競爭行為。2019年1月1日，《中華人民共和國電子商務(wù)法》正式實施，規(guī)定電商平臺不能強(qiáng)制商家“二選一”。2020年11月10日，市場監(jiān)管總局發(fā)布《關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南(征求意見稿)》。今年2月7日，《國務(wù)院反壟斷委員會關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南》出臺，明確“二選一”可能構(gòu)成濫用市場支配地位限定交易行為。今年4月，因?qū)嵤?ldquo;二送一”壟斷行為，阿里巴巴集團(tuán)控股有限公司被罰182.28億元;10月，美團(tuán)被罰34.42億元。

“近年來，中國企業(yè)國際化經(jīng)營步伐不斷加快，境外投資并購和業(yè)務(wù)活動明顯增多，企業(yè)反壟斷合規(guī)風(fēng)險不斷增加，合規(guī)需求日益增長。同時，由于各個司法轄區(qū)反壟斷法律法規(guī)非常專業(yè)復(fù)雜，企業(yè)對境外反壟斷合規(guī)要求了解十分有限。因此，指引對引導(dǎo)中國企業(yè)建立和加強(qiáng)境外反壟斷合規(guī)管理制度、保障經(jīng)營者在境外的合法權(quán)益具有重要現(xiàn)實意義。”在發(fā)布會現(xiàn)場，市場監(jiān)管總局相關(guān)負(fù)責(zé)人表示。

此次《指引》回應(yīng)了“二選一”“大數(shù)據(jù)殺熟”“搭售”等互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的業(yè)態(tài)和競爭行為。

以“二選一”為例，《指引》指出，具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者，除非能夠證明存在正當(dāng)理由，否則“二選一”很可能構(gòu)成限定交易行為。即便平臺經(jīng)營者不具備市場支配地位，但通過實施“二選一”或者利用平臺規(guī)則、數(shù)據(jù)、算法、技術(shù)等方式進(jìn)行縱向限制，在產(chǎn)生明顯排除、限制競爭影響時，也可能具有構(gòu)成縱向壟斷協(xié)議的風(fēng)險。

在零售業(yè)中，搭售已經(jīng)成為一些品牌的潛規(guī)則，比如眾所周知的愛馬仕、LV等超一線奢侈品，其熱款包須搭售接受配貨。搭售是指違背交易慣例、消費(fèi)習(xí)慣或者無視商品的功能，將不同商品捆綁銷售或組合銷售。那么哪些捆綁銷售或組合銷售行為才算是搭售呢?

《指引》明確指出，具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者，在沒有正當(dāng)理由的情況下，利用格式條款、彈窗、操作必經(jīng)步驟等交易相對人無法選擇、更改、拒絕的方式，將不同商品進(jìn)行捆綁銷售，在交易價格之外額外收取不合理費(fèi)用，強(qiáng)制收集非必要用戶信息等，均可能會被認(rèn)定為搭售。按照反壟斷的要求，此類搭售行為均應(yīng)避免。

《指引》舉例作出說明，比如具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者，在給用戶提供產(chǎn)品軟件或應(yīng)用程序的下載過程中，應(yīng)避免捆綁用戶下載其他軟件或應(yīng)用程序，并以適當(dāng)方式告知用戶,保障用戶自行選擇下載或拒絕下載軟件或應(yīng)用程序的選擇權(quán)。(國際商報記者 劉旭穎)